טיפול מס מיטיב בעת מימוש אופציות

על סעיף 102 לפקודת מס הכנסה
עו"ד לירון לוי גבאי

חודש ינואר 2015 הוא חודש מוצלח מאוד בתעשיית ההייטק הישראלית. בתקשורת הכלכלית דווח על גיוסי הון בהיקפים נאים לצד עסקאות מיזוג ורכישה שבהן חברות בין-לאומיות רכשו חברות ישראליות בסכומי עתק. עסקאות אלו מעודדות חברות אחרות בתעשייה להמשיך ולדהור קדימה לכיוון האקזיט המיוחל, אך עליהן גם לאותת לחברות לבצע בדק בית ולתת את הדעת מראש לנושאים אשר בדרך כלל מתעוררים כאשר חברות ניצבות בפני עסקאות מסוג זה, כמו למשל נושא מיסוי האופציות לעובדים.

הסעיף הרלוונטי לעניין מיסוי של אופציות או מניות לעובדים הוא סעיף 102 לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] – 1961 (להלן "הפקודה"). הסעיף מאפשר טיפול מס מיטיב בנוגע למניות או לאופציות שהוקצו לעובדים על ידי החברה שבה הם מועסקים (להלן "תגמול הוני").

ברשימה זו אבקש להתייחס לתגמול הוני המוענק לעובדים בחברות פרטיות במסגרת סעיף 102 לפקודה במסלול רווח הון, אשר מאפשר לעובדים לשלם, במועד מימוש התגמול ההוני, מס בשיעור מועדף של 25% חלף שיעור מס שולי, וזאת בכפוף להתקיימות התנאים שנקבעו בפקודה ובהוראות רשות המסים הרלוונטיות (להלן: "אופציות 102 במסלול רווח הון"). באופן כללי, סעיף 102 לפקודה קובע כי על מנת שעובדים יהיו זכאים ליהנות משיעור המס המוטב החל על אופציות 102 במסלול רווח הון, החברה המעבידה צריכה לקיים כמה תנאים, כגון הכנת תכנית הטבה לעובדים והגשתה לאישור רשות המסים, בחירת מסלול רווח ההון כמסלול מיסוי, מינוי נאמן ועוד.

בין התנאים הללו נקבע כי במועד ההקצאה על החברה להפקיד אופציות 102 במסלול רווח הון בידי נאמן, וזאת לתקופה שלא תפחת משנתיים. בשנת 2012 פרסמה רשות המסים הנחיות מקצועיות לעניין פרשנות ויישום המונח "מועד ההקצאה" (להלן "ההנחיות"). בהתאם להנחיות נקבע, בין היתר, כי חברה מעבידה המקבלת החלטת דירקטוריון בדבר הענקת תגמול הוני לעובדיה (להלן "ההחלטה"), צריכה להעביר את ההחלטה לידי הנאמן תוך 45 יום ממועד קבלת ההחלטה. כמו כן, בתוך 90 יום ממועד ההחלטה עליה להפקיד בידיו את מכתב ההענקה במקרה של הענקת אופציות או את תעודת המניה במקרה של הענקת מניות.

לאור האמור לעיל, תגמול הוני שיוענק שלא בהתאם להוראות ההנחיות וסעיף 102 לפקודה, ייחשב כתגמול הוני ללא נאמן, הממוסה בשיעור מס שולי, וזאת גם אם הצדדים התכוונו אחרת. אז מה קורה אם מגלים כי החברה המעבידה העניקה לעובדיה תגמול הוני מבלי לעמוד בתנאים הנדרשים? ובכן, לא אידאלי, אך גם לא סוף פסוק.

בתמצית אספר כי במקרים רבים רשות המסים מאפשרת לחברות להגיש בקשה להחלטת מיסוי במסלול ירוק להחלפת מסלול הקצאה. על החברה לפנות בבקשה מיוחדת לרשות המסים ולציין כי החברה ביצעה הקצאה של תגמול הוני ללא נאמן והיא מבקשת, בהתאם לתנאים הגנריים שנקבעו בהחלטת המיסוי כאמור, להחליף את התגמול ההוני לאופציות 102 במסלול רווח הון. אם במועד הפנייה לרשות המסים התגמול ההוני אינו בשל, הסנקצייה על העובדים תהיה הפקדה מחדש לשנתיים.

כאשר עסקינן בתגמול הוני שכבר הבשיל, כולו או חלקו, הרי שהמצב מורכב יותר. במצב זה ימוסה החלק הבשל כהכנסת עבודה לכל דבר ועניין (החישוב מבוצע באופן לינארי – ככל שעבר זמן רב יותר ממועד החלטת הדירקטוריון המקורית ועד למועד המימוש, חלק גדול יותר מהתגמול ההוני ימוסה כהכנסת עבודה) והיתר יטופל בדומה לתגמול הוני שטרם הבשיל, כפי שפורט לעיל.

סיכומם של דברים, חברות מעבידות המעניקות לעובדיהן אופציות 102 במסלול רווח הון מעוניינות לא רק לרתום את העובדים לטובת השאת ערכה של החברה, אלא גם להיטיב עמם. לעניות דעתי, דרישות רשות המסים בהנחיות לעניין מועד ההקצאה אינן בבחינת גזירה שהציבור אינו יכול לעמוד בה, ואין אלא לדאוג למעט סדר והקפדה על הפרטים תוך עמידה בקשר עם הנאמן.

ואתם העובדים בתעשיית ההייטק – ובייחוד עובדים העוזבים את מקום עבודתם עם אופציות 102 במסלול רווח הון – שימו לב כי התנאים אכן מתקיימים, כדי שבאקזיט הבא לא תיאלצו לשלם מס שולי על ההטבה שקיבלתם.

הרשימה לעיל נועדה להציג תיאור כללי ולא ממצה של הנושא והיא אינה בבחינת ייעוץ משפטי או תחליף לייעוץ משפטי.

*

עו"ד לירון לוי-גבאי, בעלת תואר ראשון במשפטים וחשבונאות מהאוניברסיטה העברית ותואר שני במנהל עסקים (התמחות בניהול פיננסי) מהאוניברסיטה העברית. עו"ד המתמחה בתחום המסחרי בדגש על תחום ההייטק בסניף הירושלמי של טולצ'ינסקי שטרן מרציאנו כהן לויצקי ושות'. בעלת ניסיון של שנים כעוזרת הוראה וכמתרגלת בקורסים בחשבונאות פיננסית וכן מרצה מן החוץ בחוג לחשבונאות במרכז האקדמי למשפט ולעסקים.

 

שיתוף ב facebook
Facebook
שיתוף ב twitter
Twitter
שיתוף ב linkedin
LinkedIn
שיתוף ב whatsapp
WhatsApp
שיתוף ב email
Email

11 תגובות

  1. ברכותי על השתלבותך במערכת בכלל ובמדור בפרט.

    ד"ר אופיר בשן.

  2. תודה על ההסבר על ההבדל בין הדקויות.
    לפני זמן מה החברה בה אני עובד החתימה אותנו מחדש ואמרו שמתחילים לספור שנתיים אצל נאמן וכו׳. עד עכשיו לא הבנתי למה. תודה על ההסבר.

  3. נהנתי לקרוא. עכשיו אני מבין למה עדיף ללכת על מסלול של נאמן. עד עכשיו לא הבנתי מה אמרו לי..

כתיבת תגובה

האימייל לא יוצג באתר.

פרסום תגובה מהווה הסכמה לתנאי השימוש באתר.
התגובות יפורסמו לפי שיקול דעת העורך.

עשוי לעניין אותך

מייצג כסאות

רות הישראלית

תובנות אקטואליות מקריאה ישראלית במגילת רות